企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題探析

司法實踐中，對國有企業(yè)和企業(yè)法人破產(chǎn)要件，即原因要件、申請要件、無障礙要件、能力要件、債權(quán)人人數(shù)要件、財產(chǎn)要件的理解和把握是混亂或岐意的，因此，很有必要從理論和實踐方面進行探討研究。

　　一、破產(chǎn)原因要件

　　破產(chǎn)原因要件是指引起破產(chǎn)程序開始的事由，就是債務(wù)人處于何種客觀經(jīng)濟狀態(tài)，法院才能裁定宣告破產(chǎn)。各國破產(chǎn)法通行的規(guī)定是以不能清償債務(wù)作為破產(chǎn)原因要件的。我國民訴法和破產(chǎn)法（試行）關(guān)于企業(yè)法人破產(chǎn)和國有企業(yè)破產(chǎn)界限的規(guī)定原則仁也是以不能清償為要件，但還須嚴(yán)重虧損。破產(chǎn)法（試行）第3條規(guī)定：“企業(yè)因管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)”。民事訴訟法第199條規(guī)定：“企業(yè)法人因嚴(yán)重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)……可以向人民法院申請宣告破產(chǎn)還債”。因此，在審理企業(yè)破產(chǎn)案件時，要注意理解和把握以下幾個問題：

　　（一）注意把握“不能清償”（亦稱“無力清償”或“支付不能”）的內(nèi)涵。所謂不能清償是指債務(wù)人對于清償期屆滿且債權(quán)人已請求清償?shù)膫鶆?wù)，在一定期間內(nèi)一般并且持續(xù)處于不能清償?shù)目陀^經(jīng)濟狀態(tài)。對其應(yīng)注意六點：①正確把握清償?shù)哪芰ΑＧ鍍斈芰νǔＳ少Y金、信用和生產(chǎn)要素（技術(shù)、設(shè)備、勞動力等）三部分組成，只有同時不具備這三部分，才可認(rèn)定為無力清償。②所謂“清償”，是指全部清償，而非部分清償，部分清償不能算是清償，它仍屬于不能清償。③無力清償?shù)膫鶆?wù)，必須是清償期已經(jīng)屆滿，并經(jīng)債權(quán)人請求履行而不能清償?shù)膫鶆?wù)。④無力清償?shù)膫鶆?wù)，必須是一般并且持續(xù)不能清償?shù)膫鶆?wù)。所謂一般，是指清償對象是在二人以上，而不是個別的債權(quán)人（見債權(quán)人要件部分）。所謂持續(xù)，是指不能清償在時間上的不間斷性，在相當(dāng)長的期間內(nèi)是持續(xù)的，因一時資金周轉(zhuǎn)不靈，不能認(rèn)為是無力清償。⑤無力清償是債務(wù)人客觀上不能的經(jīng)濟狀態(tài)。首先它與債務(wù)人的主觀意愿無關(guān)。如果債務(wù)人主觀上不愿破產(chǎn)或自認(rèn)為有能力清償，那么就得拿出資金清償債務(wù)，否則，只能承認(rèn)破產(chǎn)。其次，它與債務(wù)人有能力清償而故意不清償?shù)南麡O主觀行為也無關(guān)。在此情況下，債權(quán)人可以通過一般民事訴訟程序強制債務(wù)人清償，沒有必要亦不可能進入破產(chǎn)程序。⑥不能清償不等于資不抵債。其一，概念性質(zhì)不同。無力清償是法律術(shù)語，也是大多數(shù)國家破產(chǎn)法使用的術(shù)語，是債務(wù)人達到破產(chǎn)界限的法定標(biāo)準(zhǔn)；而資不抵債是經(jīng)濟學(xué)概念，是指債務(wù)人所有的財產(chǎn)不足以完全抵償其所負債務(wù)，即負債總額超過其總資產(chǎn)價值的客觀經(jīng)濟狀況。其二，資不抵債可作為確認(rèn)無力清償債務(wù)的物質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，但不是唯一標(biāo)準(zhǔn)。因為債務(wù)人處于無力清償債務(wù)的狀態(tài)概括起來不外乎兩種：一種是債務(wù)人全部資產(chǎn)不足抵償全部債務(wù)即資不抵債，另一種是債務(wù)人全部資產(chǎn)雖足以抵償全部債務(wù)，因資金長期周轉(zhuǎn)不靈而無法清償?shù)狡趥鶆?wù)。第一種情況的出現(xiàn)，并不必然導(dǎo)致破產(chǎn)，如企業(yè)通過融資、聯(lián)營、補償貿(mào)易等途徑取得資金償還了債務(wù)，就不會導(dǎo)致破產(chǎn)。所以，企業(yè)會計資產(chǎn)負債表上通常出現(xiàn)已經(jīng)資不抵債，但并不能完全說明企業(yè)無力清償。其三，“資不抵債”的債與“不能清償債務(wù)”的債的含義不同。前者包括到期和未到期之債，計算“資不抵債”的債時，兩者須同時計算；后者僅指到期之債，未到期的債不能算在內(nèi)。除此之外，企業(yè)是否資不抵債難以計算，它往往須通過清倉掃庫、查證帳目、估算價格來確認(rèn)“資”與“債”的數(shù)量，這對債權(quán)人申請破產(chǎn)來說更是難以舉證。因此，我國民訴法和破產(chǎn)法均沒有把資不抵債作為破產(chǎn)的原因，這一點應(yīng)特別注意。

　　（二）要注意企業(yè)嚴(yán)重虧損亦是破產(chǎn)的必備原因要件。所謂虧損是指銷售收入低于其成本、稅金和其他各項費用總和的差額。差額越大，虧損越嚴(yán)重。這里應(yīng)注意：①這里的嚴(yán)重虧損不是經(jīng)濟意義上的嚴(yán)重虧損，而是法律意義上的嚴(yán)重虧損。前者嚴(yán)重虧損和虧損額的大小有必然的聯(lián)系，后者雖有聯(lián)系但不是必然的，也就是說它不能僅僅以虧損額的大小來判斷，還要結(jié)合企業(yè)的資金、信用、生產(chǎn)力、是否欠有債務(wù)以及債務(wù)的多少、償還債務(wù)能力等等綜合因素來考慮，若這些因素足以證明企業(yè)喪失清償?shù)狡趥鶆?wù)的能力，就說明企業(yè)已達到法律意義上的嚴(yán)重虧損，②這里的嚴(yán)重虧損與資不抵債有聯(lián)系但亦不是必然的。一般來說，資不抵債是衡量嚴(yán)重虧損的物質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，但不是唯一的標(biāo)準(zhǔn)，有時企業(yè)不存在債務(wù)也會出現(xiàn)成本高虧損嚴(yán)重的現(xiàn)象。③正確把握“嚴(yán)重虧損”與“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”二者之間的關(guān)系。上文已述，國際通行的作法是沒有把嚴(yán)重虧損作為破產(chǎn)因素考慮，但我國民訴法和破產(chǎn)法關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)原因的立法，都規(guī)定了嚴(yán)重虧損這一原因要件。應(yīng)該說這種法律規(guī)定是不合理的，它實際上是立法者把破產(chǎn)看成是解決企業(yè)虧損的思想表現(xiàn)。這種立法必然導(dǎo)致司法實踐中出現(xiàn)以下難以接受的事實：即如果企業(yè)虧損不嚴(yán)重或虧損，即使不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，也不得破產(chǎn)，這就有悖于“破產(chǎn)就是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的基本原則。

　　（三）還須注意企業(yè)法人與國有企業(yè)破產(chǎn)原因要件之間的區(qū)別。根據(jù)民訴法的規(guī)定，企業(yè)法人嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)就可依法申請破產(chǎn)，無須考慮經(jīng)營管理因素。就是說企業(yè)法人破產(chǎn)不限于經(jīng)營管理不善，凡是由于企業(yè)內(nèi)部原因、外部干擾原因、上級機關(guān)干涉原因、國家政策不合理原因、政治動亂或眾人禍等等一切內(nèi)外因素即不可抗力或情勢變更因素造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，才能申請破產(chǎn)。這是應(yīng)加以注意的。

　　綜上所述，我國立法關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)原因要件的規(guī)定較其他國家有較多的限制性因素，這些限制因素雖然不盡合理，但司法實踐中必須全面把握。

　　二、破產(chǎn)申請要件

　　所謂破產(chǎn)申請要件，是指破產(chǎn)須有申請權(quán)人的書面申請并向有管轄權(quán)的人民法院提出。在司法實踐中，必須從以下幾個方面正確理解和把握申請要件：

　　（一）申請權(quán)人申請破產(chǎn)還債時，應(yīng)向人民法院提交書面的破產(chǎn)還債申請書，不能采用口頭形式申請。債權(quán)人提交的申請書應(yīng)當(dāng)證明債權(quán)數(shù)額、有無財產(chǎn)擔(dān)保以及債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的有關(guān)證據(jù)。債務(wù)人提交的申請書，應(yīng)當(dāng)說明企業(yè)虧損情況，提交有關(guān)的會計報表、債務(wù)清冊和債權(quán)清冊等。

　　（二）能夠提出破產(chǎn)申請的只能是債權(quán)人或債務(wù)人，其他任何單位和個人都無權(quán)提出破產(chǎn)申請，人民法院也不得在無人申請的情況下依職權(quán)宣告企業(yè)破產(chǎn)。我國立法沒有賦予法院可依職權(quán)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的權(quán)利。

　　（三）必須注意國有企業(yè)作為債務(wù)人申請破產(chǎn)必須經(jīng)其上級主管部門同意。破產(chǎn)法（試行）第8條規(guī)定：“債務(wù)人經(jīng)其上級主管部門同意后，可以申請宣告破產(chǎn)”。而企業(yè)法人作為債務(wù)人提出破產(chǎn)申請無須經(jīng)主管部門同意，這是兩種不同性質(zhì)的企業(yè)作為債務(wù)人申請破產(chǎn)的區(qū)別所在。它是由國有企業(yè)和企業(yè)法人在財產(chǎn)所有權(quán)構(gòu)成和財產(chǎn)經(jīng)營管理權(quán)行使上的不同所決定的。國有企業(yè)的財產(chǎn)所有權(quán)屬于國家，企業(yè)對該財產(chǎn)只享有經(jīng)營管理權(quán)，如企業(yè)宣告破產(chǎn)，意味著國家對這部分財產(chǎn)所有權(quán)的喪失，并且尚有一些其它相關(guān)的需要國家解決的問題，如就業(yè)勞動保險等，因此很有必要經(jīng)其上級部門批準(zhǔn)。而企業(yè)法人無論性質(zhì)如何，其財產(chǎn)均屬于企業(yè)自己所有，依法對自己的財產(chǎn)享有完全的占有、使用、收益、處分的權(quán)利，其當(dāng)然有權(quán)直接申請破產(chǎn)，無須經(jīng)其主管部門批準(zhǔn)，而事實上許多企業(yè)法人也并沒有什么主管部門。

　　（四）必須注意國有企業(yè)因債權(quán)人申請破產(chǎn)受到整頓程序的限制。破產(chǎn)法（試行）第17條規(guī)定，企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)的，在人民法院受理案件后三個月內(nèi)，被申請破產(chǎn)的企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進行整頓，整頓的期限不超過兩年。而民訴法關(guān)于企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的規(guī)定不存在整頓這個環(huán)節(jié)。

　　三、破產(chǎn)無障礙要件

　　所謂無障礙要件，是指企業(yè)破產(chǎn)在立法上不存在限制企業(yè)破產(chǎn)或依法應(yīng)中止企業(yè)破產(chǎn)的情況。司法實踐中，應(yīng)注意以下幾個問題：

　　（一）必須注意立法對國有企業(yè)與企業(yè)法人破產(chǎn)障礙要件的不同規(guī)定。根據(jù)破產(chǎn)法（試行）第3條規(guī)定，企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)，有下列情形之一的，不予宣告破產(chǎn)：①公用企業(yè)和與國計民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的；②取得擔(dān)保，自破產(chǎn)申請之日起六個月內(nèi)清償債務(wù)的；③企業(yè)上級主管部門申請整頓并且經(jīng)企業(yè)與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議的，中止破產(chǎn)程序。但以上三個障礙要件僅是破產(chǎn)法的規(guī)定，而在民訴法關(guān)于企業(yè)法人的破產(chǎn)程序中并沒有如此規(guī)定，僅在民訴法貫徹意見中有企業(yè)法人與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議的，經(jīng)人民法院認(rèn)可后，中止破產(chǎn)還債程序的規(guī)定。這是兩者立法上的不同。也是由國有企業(yè)和企業(yè)法人在社會主義國民經(jīng)濟中的地位和性質(zhì)決定的。但對企業(yè)法人破產(chǎn)障礙要件的理解，也不能僅囿于因和解而中止破產(chǎn)一種情況。

　　（二）必須注意企業(yè)破產(chǎn)三個障礙條件強制性質(zhì)差別。凡是公用國有企業(yè)、關(guān)系國計民生的國有企業(yè)和取得擔(dān)保的國有企業(yè)，均不得宣告破產(chǎn)，因此前二個條件屬于強制性障礙條件。和解整頓則是選擇性或相對性障礙條件，這一條件當(dāng)事人之間可以協(xié)商選擇，若協(xié)商同意和解整頓，則中止破產(chǎn)，否則裁定宣告破產(chǎn)。同時，若中止破產(chǎn)的條件發(fā)生變化亦得裁定宣告破產(chǎn)。如根據(jù)破產(chǎn)法第21條、第35條規(guī)定，凡出現(xiàn)以下情況之一的，應(yīng)裁定宣告恢復(fù)破產(chǎn)還債程序：①不執(zhí)行和解協(xié)議的；②財務(wù)狀況繼續(xù)惡化，債權(quán)人會議申請終結(jié)整頓的；③破產(chǎn)企業(yè)在人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日期間內(nèi)有隱匿、私分、無轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，非正常壓價出售財產(chǎn)，對原無財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保，對未到期債務(wù)提前清償，放棄自己的債權(quán)等情形之一并嚴(yán)重損害債權(quán)人利益的；④整頓期滿不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，除第④種情形外，其它三種情況對企業(yè)法人破產(chǎn)同樣適用。

　　（三）還要注意國有企業(yè)與企業(yè)法人破產(chǎn)在時間程序上的障礙差別，有人稱之為時間障礙條件差別。根據(jù)破產(chǎn)法及其貫徹意見，對國有企業(yè)宣告破產(chǎn)的裁定至少要在案件受理3個月后才可作出，最長的要在案件受理后的2至3個月內(nèi)才能作出。而根據(jù)民訴法及其貫徹意見，人民法院對企業(yè)法人裁定宣告破產(chǎn)的時間就是立案受理破產(chǎn)案件的時間，最長不過在7天之內(nèi)。這就是國有企業(yè)與企業(yè)法人破產(chǎn)時間程序上的障礙差別。但必須注意，這種時間障礙在性質(zhì)上不屬于破產(chǎn)障礙。

　　四、破產(chǎn)能力要件

　　所謂能力要件，亦稱資格要件，它是指債務(wù)人的破產(chǎn)要具備什么樣的資格，也可以說是一個國家破產(chǎn)法的適用范圍問題。司法實踐中，應(yīng)注意以下問題：

　　（一）認(rèn)真審查破產(chǎn)企業(yè)是屬于國有企業(yè)或企業(yè)法人。破產(chǎn)法第2條就明確規(guī)定，本法僅適用于全民所有制企業(yè)，民訴法貫徹意見第240條也僅規(guī)定：“具有法人資格的集體企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、私人企業(yè)以及設(shè)在中國領(lǐng)域內(nèi)的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)等，適用企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。”也就是說上述企業(yè)具有法人資格的才能破產(chǎn)，對僅領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照而不具備法人資格的上述企業(yè)不得宣告破產(chǎn)。同時，民訴法第206條也限制性地規(guī)定：不是法人的企業(yè)（如合伙聯(lián)營企業(yè)）、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙，不適用于破產(chǎn)。

　　（二）要注意企業(yè)分支機構(gòu)的破產(chǎn)問題。司法實踐中，有些大企業(yè)是以總廠為單位計算盈虧的，總廠的分廠不具備法人資格，其申請破產(chǎn)就得依法裁定駁回。分廠一如發(fā)生不能清償債務(wù)，應(yīng)由總廠負責(zé)清償，只有當(dāng)總廠不能清償時，總廠才可以申請破產(chǎn)。實踐中凡是國有企業(yè)或企業(yè)法人依法設(shè)立且具有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但不具備法人資格的以下分支機構(gòu)均不得宣告破產(chǎn)：①企業(yè)法人或國有企業(yè)設(shè)立的并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)；②中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機構(gòu)；③中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機構(gòu)。

　　（三）要注意對兩種資格不同的國有企業(yè)和企業(yè)法人適用的不同的破產(chǎn)還債程序。因為兩種性質(zhì)不同的企業(yè)，破產(chǎn)程序有很大的不同，兩者不能混用。但必須注意：①破產(chǎn)法第6條雖規(guī)定了“破產(chǎn)案件的訴訟程序，本法沒有規(guī)定的，適用民事訴訟程序的法律規(guī)定”，但這并不是說破產(chǎn)法沒有規(guī)定的要適用民訴法關(guān)于企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的規(guī)定，而是指在審理國有企業(yè)破產(chǎn)案件中，破產(chǎn)法涉及對當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力、訴訟代理、證據(jù)、期間和送達等問題沒有規(guī)定的，適用民訴法的有關(guān)規(guī)定。②民訴法貫徹意見雖規(guī)定審理企業(yè)法人破產(chǎn)案件除適用民訴法關(guān)于企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序外，并可參照破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定，但不等于說企業(yè)法人的破產(chǎn)程序均可適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序，只有在符合以下兩個條件時才可參照適用：一是企業(yè)法人破產(chǎn)程序中對有關(guān)破產(chǎn)問題沒有明確規(guī)定，如破產(chǎn)財產(chǎn)、破產(chǎn)債權(quán)、破產(chǎn)費用、破產(chǎn)別除權(quán)、破產(chǎn)取回權(quán)等等；二是破產(chǎn)法中國有企業(yè)特有的程序不得適用于企業(yè)法人破產(chǎn)，如整頓制度、經(jīng)上級主管部門批準(zhǔn)同意破產(chǎn)制度等等。

　　五、破產(chǎn)債權(quán)人要件

　　所謂破產(chǎn)債權(quán)人要件，是指企業(yè)作為債務(wù)人須具備多少債權(quán)人以及何種債權(quán)人才可依法申請破產(chǎn)。司法實踐中，對這一問題應(yīng)從以下幾方面理解和把握：

　　（一）破產(chǎn)企業(yè)必須存在二個以上無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)人。其理由：①破產(chǎn)是以多數(shù)無擔(dān)保債權(quán)人的存在為前提，如果只存在擔(dān)保債權(quán)人，則這些債權(quán)人均可依法行使擔(dān)保權(quán)而沒有必要通過破產(chǎn)程序來受償。②如果只存在一個無擔(dān)保債權(quán)人，則不論債務(wù)人經(jīng)濟狀況如何，債權(quán)人可通過民事訴訟個別強制執(zhí)行程序?qū)崿F(xiàn)自己的權(quán)利。因為民事訴訟的執(zhí)行程序事實上就是一種個別的、單獨的執(zhí)行程序，即由個別債權(quán)人提出執(zhí)行請求，依靠國家強制力對債務(wù)人財產(chǎn)實行強制執(zhí)行。盡管這種執(zhí)行結(jié)果也可能出現(xiàn)個別債權(quán)人只實現(xiàn)部分權(quán)利（債務(wù)人總財產(chǎn)不足清償個別債權(quán)人），也沒有必要通過破產(chǎn)程序來解決。因為這樣做就會耗時費財。③破產(chǎn)實質(zhì)上是一種分配程序，是為了滿足多數(shù)債權(quán)人的清償請求，并按一定順序和比例保證債權(quán)人公平受償，以避免采取個別強制執(zhí)行造成債權(quán)人之間受償不公的現(xiàn)象。

　　（二）必須注意這里的債權(quán)人所享有的債權(quán)必須屬于破產(chǎn)債權(quán)。亦即債權(quán)人必須屬于破產(chǎn)債權(quán)人。構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)必須符合兩個條件：一是實體要件，包括①必須是裁定宣告破產(chǎn)前成立的債權(quán)；②必須是無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)，但放棄優(yōu)先受償?shù)某猓虎蹅鶛?quán)的標(biāo)的物必須是能給付的金錢或財物，不能給付的行為如勞務(wù)不能作為破產(chǎn)債權(quán)，但這種因企業(yè)破產(chǎn)而不能履行勞務(wù)給對方造成的損害賠償請求權(quán)可作為破產(chǎn)債權(quán)。④必須是沒有超過訴訟時效的債權(quán)。二是程序要件，包括①債權(quán)人必須依法向法院申報債權(quán)；②債權(quán)人申報的債權(quán)必須經(jīng)債權(quán)人會議表決確認(rèn)或人民法院裁定；③債權(quán)人申報的債權(quán)必須是依照破產(chǎn)程序受償?shù)膫鶛?quán)。擔(dān)保債權(quán)同樣也得申報，但這種申報的債權(quán)不是依破產(chǎn)程序受償?shù)模虼瞬皇瞧飘a(chǎn)債權(quán)。只有以上條件同時具備，才能構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。

　　（三）對人民法院受理破產(chǎn)案件后，以破產(chǎn)企業(yè)為債務(wù)人的其他經(jīng)濟糾紛案件已經(jīng)審結(jié)但未執(zhí)行，其生效的法律文書確認(rèn)的債權(quán)能否作為破產(chǎn)債權(quán)要從以下幾個方面正確把握和理解：①我國民訴法和破產(chǎn)法及其貫徹意見，雖然明確規(guī)定人民法院受理破產(chǎn)案件后，以破產(chǎn)企業(yè)為債務(wù)人的其他經(jīng)濟糾紛案件已經(jīng)審結(jié)但未執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行，由債權(quán)人憑生效的法律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)，但這種規(guī)定并沒有明確該申報的債權(quán)就是破產(chǎn)債權(quán)，也沒有明確規(guī)定終結(jié)執(zhí)行這種已經(jīng)特定化的民事權(quán)利能完全恢復(fù)執(zhí)行。②雖然已經(jīng)生效的法律文書確認(rèn)的債權(quán)未能在人民法院受理破產(chǎn)案件之前得到執(zhí)行，但這種結(jié)果并不能改變從法律意義上講該項債權(quán)的標(biāo)的物所有權(quán)已從債務(wù)人一方轉(zhuǎn)移到債權(quán)人一方的事實，只是債權(quán)人沒有實際控制和占有該項財產(chǎn)罷了。③破產(chǎn)法第35條有破產(chǎn)企業(yè)追回權(quán)的規(guī)定，也有人稱之為否認(rèn)權(quán)或撤銷權(quán)，‘它是指為了滿足多數(shù)債權(quán)人最大限度的清償要求而設(shè)稅的，由破產(chǎn)清算組對破產(chǎn)人在破產(chǎn)宣告前一定期限內(nèi)即在人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)實施的有損債權(quán)人利益的行為，通過人民法院進行否認(rèn)并追回財產(chǎn)的權(quán)利。比照這一破產(chǎn)制度，我們認(rèn)為，若法律文書是在人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)發(fā)生法律效力而未執(zhí)行的，該債權(quán)作為破產(chǎn)債權(quán)，否則，該債權(quán)應(yīng)比照擔(dān)保債權(quán)優(yōu)先受償。這樣，也避免了受地方保護主義影響，某些人民法院長期（如一年、二年或更長的時間）拒不執(zhí)行已經(jīng)審結(jié)而發(fā)生法律效力的法律文書，從而使債權(quán)人蒙受不應(yīng)蒙受的債務(wù)人的破產(chǎn)風(fēng)險。④有人提出，發(fā)生法律效力的債權(quán)如何處理應(yīng)根據(jù)法律文書生效當(dāng)時債務(wù)人的經(jīng)濟狀況確定。若生效當(dāng)時債務(wù)人已經(jīng)破產(chǎn)，該債權(quán)只能作為破產(chǎn)債權(quán)。這種認(rèn)識有一定道理，但要查證當(dāng)時債務(wù)人是否達到破產(chǎn)界限，當(dāng)事人不僅難以舉證，法院也無那么大力量。況且，即使是法律文書生效時比如二年前，債務(wù)人已達到破產(chǎn)界限，但其后來通過加強經(jīng)營管理，扭虧為盈，現(xiàn)在又再度瀕臨破產(chǎn)，這種如此反復(fù)的情況，上述觀點就很難站得住腳。因此，我們認(rèn)為凡是人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書所確認(rèn)的債權(quán)不應(yīng)作為破產(chǎn)債權(quán)，而應(yīng)比照擔(dān)保債權(quán)優(yōu)先受償。這是一個比較符合客觀實際的時間界線。

　　六、破產(chǎn)財產(chǎn)要件

　　所謂破產(chǎn)財產(chǎn)要件，是指債務(wù)人破產(chǎn)必須具有可供破產(chǎn)債權(quán)人分配的財產(chǎn)。司法實踐中，應(yīng)注意以下幾個問題：

　　（一）注意破產(chǎn)財產(chǎn)構(gòu)成和掌握的幾個具體問題。根據(jù)破產(chǎn)法、民訴法及其貫徹的意見，破產(chǎn)財產(chǎn)主要是指：①宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理和所有的財產(chǎn)；②破產(chǎn)宣告后破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn)；③應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權(quán)利。司法實踐中，在具體運用這一原理分析破產(chǎn)財產(chǎn)時應(yīng)注意以下幾個問題：①破產(chǎn)宣告時破產(chǎn)企業(yè)無償使用的土地使用權(quán)和集資經(jīng)營的財產(chǎn)不能作為破產(chǎn)財產(chǎn)，②破產(chǎn)宣告時破產(chǎn)企業(yè)未到期的債權(quán)，視為已到期債權(quán)列入破產(chǎn)財產(chǎn)，但是應(yīng)當(dāng)減去未到期的利息及其他損失。確實無法收回的破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)，不列為破產(chǎn)財產(chǎn)進行分配。③破產(chǎn)企業(yè)的到期債權(quán)在分配時仍未得到清償?shù)模梢詫⒃搨鶛?quán)作為破產(chǎn)財產(chǎn)按比例分配給破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人，同時通知破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人。④破產(chǎn)企業(yè)作為出資投入的財產(chǎn)和應(yīng)得收益應(yīng)當(dāng)收回作為破產(chǎn)財產(chǎn)，不能收回可以依法轉(zhuǎn)讓后作為破產(chǎn)財產(chǎn)。⑤破產(chǎn)企業(yè)為他人提供財產(chǎn)擔(dān)保的數(shù)額超過其所擔(dān)保的債務(wù)數(shù)額的部分，或者破產(chǎn)企業(yè)作為保證人代替被保證人清償債務(wù)后依法向被保證人追償?shù)牟糠謱儆谄飘a(chǎn)財產(chǎn)。⑥破產(chǎn)程序終結(jié)后發(fā)現(xiàn)的破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)請求權(quán)，由破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門行使。追回的財產(chǎn)，由人民法院依照企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條的規(guī)定清償。如財產(chǎn)較少，人民法院認(rèn)為無再分配的必要，可歸破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門。

　　（二）必須注意破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用的，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告破產(chǎn)程序終結(jié)，無須繼續(xù)審理。破產(chǎn)費用主要是指：①破產(chǎn)財產(chǎn)的管理、變賣和分配所需要的費用，包括聘任工作人員的費用，破產(chǎn)企業(yè)留守人員的工資和勞動保險費用以及清算組的必需費用。②破產(chǎn)案件的訴訟費用；③為債權(quán)人的共同利益而在破產(chǎn)程序中支付的其他費用。破產(chǎn)財產(chǎn)不足優(yōu)先撥付這些費用，破產(chǎn)債權(quán)人最終按比例實現(xiàn)自己債權(quán)的目的的就無法達到，因此破產(chǎn)程序就無必要繼續(xù)下去。