中國(guó)天府可樂(lè)集團(tuán)公司（重慶）訴重慶百事天府飲料有限公司等侵犯商業(yè)秘密糾紛案

本案關(guān)注點(diǎn)：公司合資時(shí)，一方把有形資產(chǎn)作為投資資本，未對(duì)商業(yè)秘密等無(wú)形資產(chǎn)的歸屬及許可使用費(fèi)進(jìn)行約定，雖然此方當(dāng)事人默許合資公司使用其商業(yè)秘密，但仍不影響商業(yè)秘密保密性的認(rèn)定。但是，未約定商業(yè)秘密許可使用費(fèi)，應(yīng)認(rèn)定為許可合資公司無(wú)償使用。

　　【裁判要旨】
　公司合資時(shí)，一方把有形資產(chǎn)作為投資資本，未對(duì)商業(yè)秘密等無(wú)形資產(chǎn)的歸屬及許可使用費(fèi)進(jìn)行約定，雖然此方當(dāng)事人默許合資公司使用其商業(yè)秘密，但仍不影響商業(yè)秘密保密性的認(rèn)定。但是，未約定商業(yè)秘密許可使用費(fèi)，應(yīng)認(rèn)定為許可合資公司無(wú)償使用。
　　【案號(hào)】
（2009）渝五中法民初字第299號(hào)
　　【案情】
　　原告：中國(guó)天府可樂(lè)集團(tuán)公司（重慶）。
　　被告：重慶百事天府飲料有限公司。
　　被告：百事（中國(guó)）投資有限公司。
　　原告中國(guó)天府可樂(lè)集團(tuán)公司（重慶）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)天府可樂(lè)集團(tuán)）訴稱(chēng)，天府可樂(lè)集團(tuán)對(duì)天府可樂(lè)配方及其生產(chǎn)工藝享有商業(yè)秘密權(quán)。1994年，天府可樂(lè)集團(tuán)與百事可樂(lè)國(guó)際公司的子公司肯德基國(guó)際控股公司簽訂合資經(jīng)營(yíng)合同，成立了重慶百事天府飲料有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)百事天府公司）。根據(jù)合同約定，百事天府公司生產(chǎn)天府可樂(lè)飲料及濃縮液、百事系列產(chǎn)品等。但按照合同約定，天府可樂(lè)集團(tuán)的出資并不包括天府可樂(lè)配方及其生產(chǎn)工藝這部分商業(yè)秘密。由于百事天府公司聘用了天府可樂(lè)集團(tuán)的主要生產(chǎn)骨干，加之交接過(guò)程中出現(xiàn)疏漏，百事天府公司長(zhǎng)期非法占有和使用天府可樂(lè)集團(tuán)的天府可樂(lè)配方及其生產(chǎn)工藝商業(yè)秘密，生產(chǎn)天府可樂(lè)。2006年，天府可樂(lè)集團(tuán)將對(duì)百事天府公司持有的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給百事（中國(guó)）投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)百事（中國(guó)）公司），但是百事天府公司依然占有和使用屬天府可樂(lè)集團(tuán)所有的天府可樂(lè)配方及其生產(chǎn)工藝商業(yè)秘密，其行為侵犯了天府可樂(lè)集團(tuán)的合法權(quán)益。百事（中國(guó)）公司實(shí)際控制百事天府公司，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。原告天府可樂(lè)集團(tuán)請(qǐng)求法院判決：1.確認(rèn)天府可樂(lè)配方及其生產(chǎn)工藝商業(yè)秘密屬于天府可樂(lè)集團(tuán)所有；2.判決百事天府公司立即停止使用天府可樂(lè)配方及其生產(chǎn)工藝商業(yè)秘密；3.判決百事天府公司立即歸還天府可樂(lè)配方及其生產(chǎn)工藝商業(yè)秘密的技術(shù)檔案；4.判決百事天府公司和百事（中國(guó)）公司共同賠償天府可樂(lè)集團(tuán)損失100萬(wàn)元，承擔(dān)訴訟費(fèi)。
　　被告百事天府公司答辯稱(chēng)：1.對(duì)天府可樂(lè)集團(tuán)界定的商業(yè)秘密范圍無(wú)異議，但不能證明天府可樂(lè)集團(tuán)采取了保密措施。2.百事天府公司成立之前，外方股東已明確要求將包括訴爭(zhēng)商業(yè)秘密在內(nèi)的所有有關(guān)天府可樂(lè)濃縮液的制造技術(shù)全部轉(zhuǎn)移給合資公司。相關(guān)的合資合同也明確約定，包括訴爭(zhēng)商業(yè)秘密在內(nèi)的所有天府可樂(lè)濃縮液制造技術(shù)以及天府可樂(lè)集團(tuán)的其他所有生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)要素都通過(guò)整體合資、原廠(chǎng)改造的方式投入到合資公司中，有關(guān)天府可樂(lè)濃縮液的制造技術(shù)為百事天府公司所有，天府可樂(lè)集團(tuán)不再擁有對(duì)訴爭(zhēng)商業(yè)秘密的權(quán)益。
　　被告百事（中國(guó)）公司的答辯意見(jiàn)和被告百事天府公司基本相同。
　　重慶市第五中級(jí)人民法院審理查明：1981年，重慶飲料廠(chǎng)與四川省中藥研究所簽訂《關(guān)于研制保健飲料的技術(shù)協(xié)定書(shū)》，約定協(xié)作研制佛光牌天府可樂(lè)飲料，四川省中藥研究所研制藥物濃漿，重慶飲料廠(chǎng)和飲料研究所負(fù)責(zé)香精配制和飲料配制。同年，雙方另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定重慶飲料廠(chǎng)為四川省中藥研究所提供部分研制經(jīng)費(fèi)；重慶飲料廠(chǎng)擁有佛光牌天府可樂(lè)的生產(chǎn)專(zhuān)利權(quán)（包括商標(biāo)權(quán)），四川省中藥研究所擁有藥物濃漿的生產(chǎn)專(zhuān)利權(quán)，藥物濃漿只能供應(yīng)重慶飲料廠(chǎng)，不得供應(yīng)其他單位；雙方對(duì)佛光牌天府可樂(lè)的有關(guān)資料負(fù)有保密責(zé)任，不得向雙方之外的任何單位和個(gè)人泄露。1986年5月23日，重慶飲料廠(chǎng)和四川省中藥研究所簽訂《第二代“天府可樂(lè)”合作研究生產(chǎn)協(xié)議修改條文》，約定天府可樂(lè)原漿工藝的權(quán)益由雙方共有。為保守秘密，藥料由指定人員配制。衛(wèi)生部于1988年4月4日發(fā)出（88）衛(wèi)防字第28號(hào)《關(guān)于正式批準(zhǔn)天府可樂(lè)生產(chǎn)銷(xiāo)售的通知》，批準(zhǔn)生產(chǎn)天府可樂(lè)。生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中，對(duì)于天府可樂(lè)濃縮液乙料的成分、配方及其生產(chǎn)工藝，天府可樂(lè)集團(tuán)成立了保密小組，在記載其內(nèi)容的紙質(zhì)文件的顯著位置標(biāo)注了“絕密”字樣，相關(guān)材料保管于天府可樂(lè)集團(tuán)的檔案室，不同的部分由專(zhuān)人分別負(fù)責(zé)，非相關(guān)人員不得查閱。
　　1985年，重慶市第一輕工業(yè)局批準(zhǔn)以重慶飲料廠(chǎng)為主體成立重慶天府可樂(lè)飲料工業(yè)公司。同年，重慶天府可樂(lè)飲料工業(yè)公司在工商行政管理機(jī)關(guān)注冊(cè)登記成立。1988年，經(jīng)中華人民共和國(guó)輕工業(yè)部和重慶市人民政府批準(zhǔn)，在重慶天府可樂(lè)飲料工業(yè)公司聯(lián)合體基礎(chǔ)上成立天府可樂(lè)集團(tuán)。
　　1994年1月，天府可樂(lè)集團(tuán)與百事公司的子公司肯德基國(guó)際控股公司合資設(shè)立百事天府公司。合同內(nèi)容包括“天府可樂(lè)集團(tuán)的投資為全部土地、廠(chǎng)房、生產(chǎn)設(shè)備、附屬設(shè)備作價(jià)相當(dāng)于7138000美元”以及合資雙方對(duì)“專(zhuān)有資料”和“一方認(rèn)為是機(jī)密或秘密的資料”負(fù)保密義務(wù)。1994年8月9日，重慶會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)資報(bào)告書(shū)，驗(yàn)證天府可樂(lè)集團(tuán)投入百事天府公司的資本為：土地使用權(quán)計(jì)價(jià)682759美元，房屋及建筑物計(jì)價(jià)2260710美元，機(jī)器設(shè)備計(jì)價(jià)4194531美元，合計(jì)計(jì)價(jià)7138000美元。
　　百事天府公司成立后，使用天府可樂(lè)集團(tuán)的天府可樂(lè)配方及生產(chǎn)工藝生產(chǎn)天府可樂(lè)飲料及濃縮液。天府可樂(lè)集團(tuán)委派的董事等合資公司管理人員參與百事天府公司的經(jīng)營(yíng)管理。天府可樂(lè)集團(tuán)知悉百事天府公司使用涉案天府可樂(lè)配方及工藝生產(chǎn)天府可樂(lè)飲料和濃縮液。2006年3月27日，天府可樂(lè)集團(tuán)將其持有的全部股權(quán)（34%）以人民幣1億3千萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給百事（中國(guó)）公司，該項(xiàng)轉(zhuǎn)讓獲得了有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)。2008年10月15日，天府可樂(lè)集團(tuán)致函百事（中國(guó)）公司，稱(chēng)“1994年與貴公司合作時(shí)，我公司將所有有形、無(wú)形資產(chǎn)投入到了合資企業(yè)中，其結(jié)果卻是……”，要求將“天府”商標(biāo)及天府系列產(chǎn)品歸還天府可樂(lè)集團(tuán)。
　　【審判】
　　重慶市第五中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，商業(yè)秘密的構(gòu)成要件有三：一是該信息不為公眾所知悉，即該信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得；二是該信息能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性；三是權(quán)利人對(duì)該信息采取了保密措施。天府可樂(lè)濃縮液乙料的成分、配方及其生產(chǎn)工藝為天府可樂(lè)配方中的核心部分，天府可樂(lè)集團(tuán)和百事天府公司都是飲料生產(chǎn)企業(yè)，飲料配方對(duì)飲料具有決定性影響。天府可樂(lè)配方及生產(chǎn)工藝已經(jīng)通過(guò)審驗(yàn)并投產(chǎn)，配方中的核心部分及其工藝無(wú)疑對(duì)產(chǎn)品的質(zhì)量、品質(zhì)、信譽(yù)以及是否為消費(fèi)者接受具有至關(guān)重要的影響。因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，天府可樂(lè)濃縮液乙料的成分、配方及其生產(chǎn)工藝具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的商業(yè)價(jià)值，能為權(quán)利人帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)和經(jīng)濟(jì)效益，符合“能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性”的條件。重慶飲料廠(chǎng)與四川省中藥研究所簽訂相關(guān)研制協(xié)議時(shí)，都在協(xié)議中以簽訂保密條款的形式訂立保密協(xié)議。天府可樂(lè)集團(tuán)也就此成立了保密小組，在記載其內(nèi)容的紙質(zhì)文件的顯著位置標(biāo)注了“絕密”字樣，相關(guān)材料保管于天府可樂(lè)集團(tuán)的檔案室，不同的部分由專(zhuān)人分別負(fù)責(zé)，非相關(guān)人員不得查閱。百事天府公司在使用該技術(shù)的過(guò)程中也將其視為商業(yè)秘密對(duì)待，符合“對(duì)該信息采取了保密措施”的條件。訴訟中雙方也都沒(méi)有提出或證明爭(zhēng)議技術(shù)能夠從公開(kāi)渠道直接獲取，符合“信息不為公眾所知悉，即該信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得”的條件。因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)為涉案技術(shù)符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件，屬于商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密。
　　按照設(shè)立百事天府公司的合資經(jīng)營(yíng)合同約定，天府可樂(lè)集團(tuán)的投資為“全部土地、廠(chǎng)房、生產(chǎn)設(shè)備、附屬設(shè)備作價(jià)相當(dāng)于7138000美元”。重慶會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)合資雙方的出資審驗(yàn)后出具的驗(yàn)資報(bào)告書(shū)的記載沒(méi)有顯示天府可樂(lè)集團(tuán)將涉案商業(yè)秘密作為注冊(cè)資本投入百事天府公司。但是，合資期間，天府可樂(lè)集團(tuán)知悉百事天府公司使用涉案商業(yè)秘密生產(chǎn)天府可樂(lè)，其派到百事天府公司的管理人員也參與了百事天府公司的經(jīng)營(yíng)，至本案糾紛發(fā)生一直沒(méi)有以權(quán)利人身份明確提出異議和加以制止，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為天府可樂(lè)集團(tuán)許可百事天府公司使用涉案商業(yè)秘密。合資合同沒(méi)有約定涉案商業(yè)秘密的使用費(fèi)用，至本案糾紛發(fā)生天府可樂(lè)集團(tuán)也沒(méi)有向百事天府公司主張過(guò)使用費(fèi)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為天府可樂(lè)集團(tuán)許可百事天府公司免費(fèi)使用。可見(jiàn)，在本案判定之前，百事天府公司對(duì)涉案商業(yè)秘密的使用屬于合法使用，不構(gòu)成侵權(quán)，天府可樂(lè)集團(tuán)要求百事天府公司承擔(dān)賠償責(zé)任缺乏依據(jù)，法院不予支持。天府可樂(lè)集團(tuán)提起本案訴訟，以權(quán)利人身份明確表示不再同意百事天府公司使用涉案商業(yè)秘密，并表示不愿意與百事天府公司協(xié)商涉案商業(yè)秘密的許可問(wèn)題，其請(qǐng)求應(yīng)予支持。百事天府公司應(yīng)當(dāng)在本判決規(guī)定的時(shí)間停止使用涉案商業(yè)秘密。百事天府公司停止使用涉案商業(yè)秘密后，繼續(xù)持有從天府可樂(lè)集團(tuán)獲取的有關(guān)涉案商業(yè)秘密的材料已屬不必要。為便于天府可樂(lè)集團(tuán)使用涉案商業(yè)秘密和對(duì)其加以保密，百事天府公司應(yīng)當(dāng)將從天府可樂(lè)集團(tuán)獲取的涉及涉案商業(yè)秘密的材料交付天府可樂(lè)集團(tuán)。
　　綜上所述，依照反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條第三款，最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第9條第1款、第10條、第11條，民事訴訟法第一百二十八條的規(guī)定，法院判決：一、原告天府可樂(lè)集團(tuán)是天府可樂(lè)濃縮液乙料的成分、配方及其生產(chǎn)工藝商業(yè)秘密的權(quán)利人；二、被告百事天府公司于本判決生效之日停止使用天府可樂(lè)濃縮液乙料的成分、配方及其生產(chǎn)工藝商業(yè)秘密；三、被告百事天府公司于判決生效之日起10日內(nèi)返還其從原告天府可樂(lè)集團(tuán)取得的與天府可樂(lè)濃縮液乙料的成分、配方及其生產(chǎn)工藝有關(guān)的資料；四、駁回原告天府可樂(lè)集團(tuán)的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)13800元，由被告百事天府公司承擔(dān)。
　　一審宣判后，雙方當(dāng)事人均未提起上訴，一審判決已發(fā)生法律效力。

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