關(guān)鍵詞：民法典 自甘冒險規(guī)則 適用 承擔(dān)責(zé)任 重大過失

問題：司法實踐中如何適用《民法典》新確立的自甘冒險規(guī)則？

相關(guān)法條

《民法典》

第一千一百七十六條　【自甘風(fēng)險】自愿參加具有一定風(fēng)險的文體活動，因其他參加者的行為受到損害的，受害人不得請求其他參加者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；但是，其他參加者對損害的發(fā)生有故意或者重大過失的除外。

本條為新增法條

解答

依學(xué)理解釋，自甘冒險的構(gòu)成一般具備基礎(chǔ)關(guān)系要件和冒險行為要件。所謂基礎(chǔ)關(guān)系要件，是指自甘冒險行為人與相對人之間存在某種法律關(guān)系，使得行為人得以從事自甘冒險的危險行為。這種基礎(chǔ)法律關(guān)系可以表現(xiàn)為合同關(guān)系，也可以是單方法律行為。而行為人與相對人也都遵守這種法律關(guān)系所衍生的義務(wù)。如體育比賽，運動員根據(jù)規(guī)則即處于身體碰撞的危險之中。所謂冒險行為要件，則包括：

（1）所從事的行為具有不確定的危險，即從事的行為具有導(dǎo)致冒險行為人遭受損害的可能性。

（2）冒險行為人對于危險和可能的損害有預(yù)見或認(rèn)知。這種認(rèn)知既包括對于其行為的性質(zhì)、條件的認(rèn)知，也包括對其行為所面臨的危險和可能發(fā)生的損害的認(rèn)知。這種危險應(yīng)當(dāng)是一種具體的現(xiàn)實的危險，而損害則是一種非必然發(fā)生的、可以避免的損害。

（3）行為人默示同意，即行為人對于可能發(fā)生但不確定發(fā)生之損害，表示有意一賭其不發(fā)生，并于損害不幸發(fā)生時，愿意承受其不利益。

（4）行為人自甘冒險行為，并非出于盡法律或者道德上的義務(wù)。

（5）行為人自甘冒險是為了獲得如無償、重賞或特殊期待等非常規(guī)利益。在這里要注意的是，自甘冒險的適用范圍應(yīng)當(dāng)限定在活動的參與者當(dāng)中，這時也要依相應(yīng)的社會日常生活經(jīng)驗法則來判斷，如在體育活動中，發(fā)生在運動員、裁判員等參加者之間的損害可以不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但對觀眾造成的損害不宜包括在內(nèi)。同參加者相比，觀眾的目的是娛樂，觀眾一般都遠(yuǎn)離比賽場地，也就是說，不能認(rèn)為觀眾觀看比賽具有危險性，也不能認(rèn)定他們已經(jīng)預(yù)見到風(fēng)險并愿意承擔(dān)此風(fēng)險。

對于加害人故意或者重大過失侵權(quán)的，侵權(quán)人不能適用自甘冒險進(jìn)行抗辯。從法理上講，權(quán)利人有權(quán)處分自己的權(quán)利。只要不違反法律和公序良俗，權(quán)利人就有權(quán)自行處置自己的權(quán)利。在受害人同意與自愿承擔(dān)風(fēng)險時，加害人的行為不具有違法性，無論其是否具有過錯，均不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。若加害行為超出受害人同意范圍，或受害人同意的內(nèi)容違反法律規(guī)定或公序良俗，則不發(fā)生免責(zé)效果。鑒于實踐中，情形復(fù)雜，在受害人自愿或者自甘風(fēng)險的情況下，不能一律認(rèn)定構(gòu)成自甘冒險就不承擔(dān)責(zé)任，故本條在適用中需要將此作為免除或減輕責(zé)任的情形來對待。對此，要注意與本款但書內(nèi)容“其他參加者對損害的發(fā)生有故意或者重大過失的除外”的銜接。

首先，這一內(nèi)容無疑是有關(guān)其他參加者承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定，也就是其他參加者以對損害的發(fā)生有“故意”或者“重大過失”為限，方可承擔(dān)責(zé)任。

其次， 這里的因重大過失或者故意而承擔(dān)責(zé)任的人僅限于活動的參加者，而不包括組織者、管理者。組織者、管理者承擔(dān)責(zé)任應(yīng)當(dāng)適用本條第 2 款的規(guī)定。

再次，這里的受害人“自愿參加”在主觀過錯上應(yīng)當(dāng)屬于“明知”而為的故意情形，如果此時在主觀過錯上為過失，則不能適用本款規(guī)定。

最后，從解釋論上講，其他參加者對損害的擴(kuò)大有“故意”或者“重大過失”的也要承擔(dān)責(zé)任。但是其他參加者對于損害的擴(kuò)大僅有一般過錯時是否承擔(dān)責(zé)任，則存有爭議，我們認(rèn)為結(jié)合本條規(guī)定的文義以及體系上《民法典》第 1173 條對于《侵權(quán)責(zé)任法》第 26 條的修改（專門增加了被侵權(quán)人對損害的擴(kuò)大有過錯這一情形），考慮到侵權(quán)法作為救濟(jì)法的本質(zhì)屬性，從依法救濟(jì)受害人，倡導(dǎo)救死扶傷的角度，在損害發(fā)生之后作為共同的活動參與者，這時應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的救助義務(wù)，其如果對損害的擴(kuò)大有過錯，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

【解答出處】

摘自最高人民法院民法典貫徹實施工作領(lǐng)導(dǎo)小組主編：《中華人民共和國民法典侵權(quán)責(zé)任編理解與適用 》，人民法院出版社2020年版，第116~118頁。

來源：法信

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